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论我国建立个人破产制度之难题及破解

减小字体 增大字体 作者:佚名    来源:本站整理  发布时间:2010/2/2 7:44:34

  摘 要:个人破产制度的建立是现代经济发展的需要。尽管在理论上我国个人破产制度存在诸多方面的难题,但是通过健全信用制度,加强金融机构经营监管,建立人格破产和人格恢复制度等措施,可以消除这些疑虑。
  关键词:个人破产制度 信用制度 人格破产 人格恢复
  中图分类号: D922.291.92文献标识码:A
  
  “天下熙熙皆为利来,天下攘攘皆为利往。”然而,尽管人群熙熙攘攘,为各自利益终日奔波,但市场竞争依然遵循古老之淘汰法则,这使得个体之间的利益分化,贫富悬殊成为一种自然现象。可以说,有经济竞争就必然有盈利者,也有亏损者。可见,市场不仅应当容纳由经商而富裕者,也应当接纳由此而贫困者。转换到法律概念上来认识,那就是,盈利与亏损是一个对立统一的矛盾概念。而对于亏损以至于资不抵债者必然要通过一种合法的渠道来进行消解。这种渠道历来被称之为破产制度。我国长期以来只有法人破产一说,并无个人破产制度。就此,多数学者将我国现行破产法戏称为“半部破产法”。笔者以为,无论从长远还是立足于当下,我国个人破产制度应当提上议程。
  
  一、个人破产制之界定
  
  “个人破产制度源于罗马法上的财产委付程序制度。” 按照罗马法,当债务人无力清偿债务时,经两个以上债权人申请,或债务人承诺以其全部财产充当债务供债权人分配,裁判官就可扣押债务人的全部财产,进行变卖,并将变卖所得公平地分配给各债主,以达到消灭债务人之债务和债权人之债权的目的。由于这一制度具有多方面的合理性,并经过长时间的历史实践,逐渐成长为当下所言之个人破产制度。
  按照世界各国之立法例,个人破产制度大致存在两种不同的理论类型:一是意大利式的“商人破产主义”。 “商人破产主义”认为,破产法仅适用于商事主体,凡商人遇有丧失支付能力、不能支付到期债务又无计可施时,可以破产实现债权受偿的最大化及债务人受债务困绕的最小化。二是英美的“一般破产主义”。 “一般破产主义”则承认一切民事主体均有破产能力,不论自然人或法人、商人或非商人,只要有破产条件存在,都可申请破产。
  而在国内,学者们主要将注意力置诸于“个人破产”与“自然人破产”。按照我国民法上之传统理论,民事主体两类法人和自然人,并无“其他组织”之概念。但是与此不同的是,我国民事诉讼法将“其他组织”也纳为民事主体之一,并与自然人、法人并列为诉讼主体。由于民事诉讼法也是基本法,而且是后法,按照新法优于旧法的法理,我国在立法上已经承认了“其他组织”的正当法律地位。实际上,我国民法通则在立法上并没有明确限定民事主体的地位,而且其在 “第二章公民(自然人)”之下的第四、五节又采用了“个体工商户、农村承包经营户”“ 个人合伙”这两个概念。显然,这是“公民(自然人)”这一概念所无法涵盖的,但是从民法通则这一立法体系安排上来看,显然,其有用自然人一词来涵盖其他组织的意味。因此,笔者以为,即使我国没有明确的自然人这一概念,但是,从民法和民事诉讼法之立法精神来看,我国自然人也有涵盖“其他组织”的这一意味。故而,在我国提个人破产就应当理解为“自然人、其他组织”破产,统称为个人破产。本文正是在这一意义上来使用这一概念的。
  
  二、我国建立个人破产制度之难题
  
  1994年我国《破产法》重新起草时,学界秉持“适应社会主义市场经济的发展需要,立足中国国情,有利于发展社会生产力,并与国际通行做法相衔接”的指导思想,引入了自然人破产这一制度。然而,后续的实质立法工作逐渐将这一制度排除在外。原因就是诸多学者认为个人破产制度在我国存在理论上的很多难题。具体可归纳如下:
  (一)我国信用制度不健全,个人破产制度加大了金融机构的经营风险。
  作为阻碍个人破产制度进入立法的最重要的一个理由是,我国缺失信用制度。绝大多数学者认为,市场经济是一种信用经济。没有良好的信用管理体制和监管体制,社会交易成本大大增加,效益急剧下降。按照部分学者的调查研究,我国市场交易中因诚信缺失、经济秩序问题造成的无效成本已占到我国GDP的10%一20%,直接和间接经济损失每年高达5855亿元,相当于中国年财政收人的37%,国民生产总值每年因此至少减少两个百分点。何况,我国发达城市的个人负债率已经不可小觑。比如上海的家庭负债比例已经高达155%,北京已达122 %,均超过了欧美一些地区的家庭负债率,进入负债消费时代。因此,在这样的情况下建立个人破产制度,有人担心部分行为人借破产之名行逃债、骗贷之实,进而加剧金融业的经营风险。
  (二)个人破产制度与我国“父债子还”的传统观念难以契合。
  我国历来是一个以农业立国的农耕文化国家,国人大多持安土重迁的观念。传统上,人们对负债持贬斥性观念,至于“破产”一词更是难以接受。实践中,人们往往认为,&ldqu

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