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发电企业收购或兴办热力公司应注意的法律问题

减小字体 增大字体 作者:佚名    来源:本站整理  发布时间:2010-1-25 8:39:33

  随着国际能源问题的关注度日益提高,能源市场的竞争也逐渐呈白热化的趋势,能源企业的收购与兴办成为能源市场的主要经济活动之一。然而在现实中,由于收购与兴办过程的复杂性,往往无法顾及全面,因此经常导致不必要的纷争,甚至引发法律纠。所以,本人就发电企业收购、兴办热力公司中应当注意的法律问题,分别进行了系统的分析。
  
  一,收购过程中应当注意的法律问题
  
  从公司收购的交易途径来看,可以将收购分为公开收购与协议收购,前者是在证券市场上购买目标公司的股份以达到控股的地位,其后果并不导致目标公司的必然并入,除非母子公司间另有合并之决议。后者是收购者与目标公司的股东会、董事会就目标公司的股权、经营性资产、经营性权益通过协商实现购买而形成的交易方式,包括公司的整体收购、经营性财产的收购、营业权益的收购及参股收购。
  (一)公开收购中应注意的事项
  (1)企业设立文件的完全合法及无瑕疵。在决定收购前尤其在尽职调查阶段,必须对所有文件进行仔细查核对(不是简单地表面看看)。以避免现实中经常出现的,企业因设立定文件不符而被登记及审批机构撤回批准及登记证书的案例。
  (2)不动产法律文件的合法性及完整性。对于己有企业的由出资人作为出资投入的土地使用权来说,收购者必须对土地使用权的出让人即国家及集体有清醒的认识,两者有完全不同的法律本质,尤其在可转让性方面有较显著的不同。
  (3)专利、商标、专有技术等知识产权的合法性及可转让性。此类资产的投入除了应注意合法性外,可转让性、地域范围、期限等也是应注意的法律问题。
  (4)特殊许可或允许证书的稳定性。由于某些行业需特殊的许可,而该类许可的获得在现实中是需要付出成本的。如果收购者看中此类证书时.必须对此方面倾注较多注意力。特别注意,收购后此类证书是否会受影响,等等。等法律问题,收购企业应特别
  (5)要注意被收购企业的特许经营权的影响,企业于政府签订的特许经营协议中,已规定了企业经营的期限等法律问题,收购企业应特别注意特许经营协议是否能转让以及影响。
  (二)协议收购中应注意的事项
  (1)业务合同的合法性。在对原热力公司进行协议收购时,欲取得其已有的业务,必须首先注意该已有业务合同的合法性。注意点主要有:双方主体合法成立且继续存在的法律状况,签订合同的不受限制的能力:合同内容及方式不违背公共良信的禁止性规范,反垄断条例等。
  (2)业务合同的稳定或延续性。原合同主体中投资主体或结构发生变化是否会影响业务的继续履行,是收购中的密切注意点。因此,一般需要注意:合同中是否对合同一方,特别是供应方的投资主体结构发生变化而作特别的约定。如:是否规定,需求方有权根据新的投资主体而决定有权是否继续履行合同;或要求供应方提供保证之类的保障条款等。这些都有可能影响到合同的稳定,因此至关重要。
  (3)技术人员的稳定性。热力公司作为一类特殊主体,其业务合同也具有极强的特殊性,其根本性的支撑,必须依靠有保障的技术力量,且该技术力量应有其稳定性。因此,在此类业务获取型收购中,必须在尽职调查阶段对重要的聘用协议进行调查。
  收购是一项系统工程,涉及诸多中介机构的协同努力,在法律方面,应当注意企业收购目标,以及与法律的相关规定,并结合法律实践中经常出现的问题和现象做好前期的准备工作,以确保万无一失或者在出现问题的时候尽快的运用法律手段解决问题,维护企业的合法权益。
  
  二、兴办过程中应当注意的法律问题
  
  (一)公司章程修改应保证全体设立人一致同意
  公司法对公司章程的修改有明确的规定,在公司法第四十条规定“修改公司章程的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”但在公司设立中制订的公司章程,各设立人已经签字认可,但在办理工商登记时被要求修改或个别设立人提出修改,就不能适用上述三分之二表决权通过,而应该适用全体设立人一致同意的原则,只要有一名设立人不同意,则该公司章程不能被修改,如果不修改工商行政部门不予以办理公司登记的,则该公司不能设立的后果则由所有设立人共同承担。
  (三)制定完善公司章程,规避法律风险
  常见的有公司章程引起的法律风险有,公司组织和活动规则条款的法律风险、出资条款的法律风险、股东会决议事项条款的法律风险、股东会和董事会权限划分的法律风险以及法定的章程决定事项条款的法律风险等。完善的公司章程能够维护公司、股东的合法利益,能够事前防范和事后救济公司各种问题和纠纷,有利于促进公司的发展和壮大。章程应特别重视对下列重要事项合理约定:股东、董事、监事、经理等的权利和义务;股东会、董事会/执行董事、监事会/监事组成规则、职权范围、议事规则等公司治理事项;解散事由及清算办法等。
  (四)制订公司解散清算方式和方法
  公司法第八章规定了有限责任公司的解散和清算,其中规定成立的清算组形式有三种:一是,由股东自行组成清算组进行;二是,由人民法院指定有关人员组成清算组进行;三是,由有关主管部门组织清算

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